第五课 “黑白合同”、工期延误、签证索赔、材料涨价等实务操技巧和法律风险防范提纲

讲人：赵绍舜  四川泓森律师事务所律师

第三十三讲 “黑白合同”(阴阳合同)的风险防范效益创造

一、“黑白合同”一般原理及其法律规定

（一）一般原理

（二）法律、法规和部门规章规定

（三）最高人民法院颁布的司法解释

（四）各地法院的指导意见

（五）各级法院观点相异的原因分析

  (六)不同行政主管部门对《招标投标法》的适用范围存在不同理解

二、有关“黑白合同”的经典案例

案例165 应以备案合同文本还是存档合同文本作为结算工程价款的依据——西安市临潼区建筑工程公司与陕西恒升房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷向最高法院上诉案

案例166 某房地产开发有限公司邀请招标工程款结算纠纷案

案例167  某建设集团应招标而未招标工程款结算纠纷案

案例168 某建设集团经招标应案备案合同工程款结算纠纷案

案例169 某厂房工程直接发包如何结算工程款纠纷案

三、有关“黑白合同”疑难问题研究

案例170  某厂房工程是以备案合同还是以补充协议支付工程款纠纷案？

（一）适用《建设工程施工合同司法解释》第21条有关“黑白合同”的前提条件是什么? 

案例171某直辖市第一高楼建筑工程纠纷案

（二）《建设工程施工合同司法解释》第21条是否都对建筑商有利?以中标并经备案的合同为准来结算工程价款是否一定对建筑商有利？

（三）是不是所有经过中标并经备案的合同的价款结算内容在合同履行过程中都不能变更?

四、律师怎样利用“黑白合同”的基本原理进行非诉讼法律服务，为建筑商在预防风险的同时创造效益?

案例172 招标人与中标人未按《中标通知书》内容签订施：工合同，对签约在先的施工合同不产生变更的效力——新疆建工集团第六建筑工程有限责任公司与新疆天通房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷向最高法院上诉案

案例173为某建设集团公司一项目的非讼法律服务案

五、《建设工程施工合同司法解释》第21条在实践中出现的新问题

（一）备案合同与招标投标文件不一致时，以何者为准进行工程价款的结算?

案例174 备案合同与招标投标文件的矛盾——某某花园三期B标段案

（二）招标文件有没有法律效力?

（三）中标通知书发出以后，当事人悔标如何处理，应承担怎样的法律责任?

案例175 某房地产开企业悔标纠纷案

案例176  某建筑施工企业悔标纠纷案

（四）招投标实践中应特别注意的问题

案例177 某建筑商围标案

案例178  同一委托人委托多家投标单位案

案例179 承发包双方招投标中进行实质性议价案

案例180涉及企业商业秘密不能成为认定工程属于不适宜进行招标项目的依据——青海西部化工有限责任公司与中天建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷向最高人民法院上诉案

六、对“黑白合同”的结论性总结

（一）招标人和投标人串标、投标人围标及中标无效所签订的“黑白合同”怎样结算工程价款?（二）法律规定强制招标投标的项目而未经过招标投标签订的“黑白合同”怎样结算工程价款?（三）不属于强制招标投标的项目，经过招标投标程序，签订的“黑白合同”怎样结算工程价款?

（四）直接发包的项目、议标的项目所签订的“黑白合同”怎样结算工程价款?

（五）私下招投标的项目所签订的“黑白合同”怎样结算工程价款?

（六）真正的“黑白合同”怎样结算工程价款?

第三十四讲  工期的风险防范与效益创造

一、建设工程工期风险防范的重要性和必要性

案例181建筑安装工程承包合同中工期顺延的认定及其责任的承担——萧山市第二建筑工程有限公司与海宁龙祥大酒店有限公司建筑安装工程承包合同工程款纠纷向最高人民法院上诉案

案例182工期是把双刃剑——某建设集团有限公司项目工程案

案例183破解工期这道难题——某厂房工期案

案例184工程延误责任谁来承担？——某广场工程工期延误案

案例185 工期延误可免责天数的确认

二、怎样控制和预防工期风险?

（一）有关工期的法律、法规规定)法律法规和部门规章

(二)《建设工程施工合同司法解释》

（三）不同文本关于工期的约定

案例186某建筑公司诉某大酒店工程款的工期延误难举证案

案例187某建筑公司诉某厂房工程工期延误赔偿损失案

案例188某综合办公大楼项目的非诉讼法律服务

第三十五讲 签证与索赔的风险控制

（一）关于工程签证的由来和概念

（二）工程签证的法律特征

（三）工程签证的分类以及分类的意义

（四）工程签证的重要性及签证存在的问题

（五）工程签证的构成要件

（六）签证的效力及过失签证、恶意签证的效力

二、法律规定，涉及签证与索赔的法律法规及其他规范性法律文件

(一)法律法规和部门规章

(二)最高人民法院颁布的司法解释

(三)各地法院的指导意见

三、不同文本关于签证与索赔的约定

四、怎样运用《建设工程施工合同司法解释》第19条破解这道难题——、破解《建设工程施工合同司法解释》第19条的难题

(一)对于建筑商是否已实际施工这一事实的确认问题

(二)对于发包人是否同意建筑商施工这一事实的确认问题

五、建筑商如何利用施工组织设计破解“承包人能够证明发包人同意其施工”?

(一)施工组织设计的法律性质

(二)利用施工组织设计进行签证和索赔在实践中的成功案例

案例189利用施工组织设计进行签证和索赔

案例190利用施工组织设计进行签证

案例191某建筑公司签证与索赔案

案例192某建设集团因发包人停工签证与索赔案

案例193某建筑企业因发包人未按时付进度款的签证与索赔案

案例194某施工企业进场后不具备施工条件的签证与索赔案

案例195某外墙工程工期如何确定的签证与索赔案

第三十六讲 合同履行过程中人工、材料价格上涨的风险防范与效益创造

案例196施工期间建材价格大幅上涨不属于当事人不可预见的情形——武汉绕城公路建设指挥部与中铁十八局集团第二工程有限公司建设工程施工合同纠纷向最高人民法院上诉案

一、《合同法》在整个建筑领域中的重要性

二、最高人民法院司法解释在整个法律体系中的重要性

三、情势变更原则在我国的发展

四、情势变更原则在英美法系国家的发展和适用

五、 我国情势变更原则出台的背景

六、《合同法司法解释(二)》关于情势变更原则的规定

七、情势变更原则适用的条件和后果

案例197某施工企业以最低价中标后如何应对情势变更材料上涨的

 八、合同履行过程中遇到材料、人工价格大幅上涨、下跌时怎样适用情势变更原则?

 九、怎样运用情势变更原则来破解建设工程施工合同在履行过程中遇到的人工、材料大幅上涨这道难题？

案例198人工费用大幅度上涨，如何补差对建筑商最有利

案例199材料价格大幅上涨，某施工企业如何应对

案例200某建筑商制作投标标书的技巧

第三十七讲 建设工程价款优先受偿权的风险防范

案例201 建筑工程优先受偿权行使期限的认定及处理——宁德市海军第六工程建筑处与福州怡和房地产公司建设工程施工合同纠纷向最高人民法院上诉案

案例202建筑施工中形成的债权能否转让并对该建筑优先受偿陕西西岳山庄有限公司与中建三局建发工程有限公司、中建三局第三建设工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷向最高人民法院上诉案

一、关于建设工程价款优先受偿权性质的探讨

二、我国对建设工程价款优先受偿权权利性质的定位

案例203某建筑公司花园一期工程工程款优先受偿案

三、 各地法院关于建设工程价款优先受偿权的指导意见

案例204 某某大厦工程价款优先受偿权案

案例205某装饰工程价款优先受偿权案

案例206 某改建工程价款优先受偿权案

案例207某建设集团公司工程价款优先受偿权案

案例208某建筑公司工程价款优先受偿权案

案例209某城建设工程价款优先受偿权案

案例210某酒店装饰工程工程价款优先受偿权案

四、在目前国家对房地产进行宏观调控的严峻形势下，如何行使建设工程价款的优先受偿权?

案例211某建筑公司对厂房工程价款优先受偿权案

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二0一二年九月十八日

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