主讲人：赵绍舜  四川泓森律师事务所律师

概述：近年来中央对加快金融改革、创新金融产品的思路分析

第一讲 关于私募基金

一、我国私募基金现状和发展阶段的特征

 （一）私募基金的慨念及发展历程 

(二)我国私募基金的发展现状

(三)我国私募基金的阶段性特征

二、私募基金主要风险及原因分析

     （一）私募基金的系统风险

    (二)私募基金的非系统性风险

    (三)私募基金的特殊风险

三、私募基金风险控制的理论及实践

(一)私募基金风险控制的必要性

(二)私募基金风险控制的原则和目标

第二讲  关于私募股权投资基金的基础理论

   一、私募股权基金的概念和意义

  （一）私募股权基金的概念 

   （二）企业股权融资的意义

二、私募投资的业务种类

（一）创业投资业务

（二）提供发展资金。

（三）并购融资基金

（四）其他业务

三、私募股权投资基金与其他基金的区别

四、私募股权投资基金和基金管理人的盈利模式

（一）私募股权投资基金的盈利模式

（二）私募股权基金管理人的盈利模式

五、私募股权基金的分类

（一）从功能角度分类

（二）从组织结构的角度分类

（三）私募股权基金组织形式的优劣比较

六、股权投资基金的运作机理

（一）私募股权基金盈利模式的价值形成

（二）私募股权基金关注的领域

（三）私募股权基金如何关注目标项目企业

（四）从引资者角度看私募股权基金运作

（五）私募股权基金投资程序

七、中国私募股权投资行业发展现状

(一)2010年中国创业投资及私募股权投资市场综述

(二)2010年中国私募股权基金募资概况

(三)2010年中国私募股权投资概况

(四) 2010年中国企业并购退出分析

第三讲  股权投资基金公司和股权投资基金管理公司的运作及法律风险防范

一、关于私募股股权投资企业的设立和管理模式

 （一）关于私募股股权投资基金组织的设立

 （二）关于私募股股权投资企业的组织形式

 （三）关于私募股权投资企业的管理模式和资本募集

  （四）关于健全股权投资企业的风险控制机制

二、2011年我国股权投资呈现了新的特征变化。

三、私募股权投资基金募集的相关文件

（一）汇集基金结构的条款清单

（二）基金管理公司设立协议书

（三）基金管理公司章程

（四）基金募集说明书

（五）基金有限合伙协议书

（六）私募股权投资基金公司章程

（七）委托管理协议

（八）资金监管协议书

案例1刘晓庆1998年被执行案真相——工商登记上是别人冒签刘晓庆的名字刘晓庆个人是否该承担还款责任？

案例2出资人依据协议约定和实际出资获取红利，而与股东名册登记无关

案例3依合法的章程做出的股东会决议，各股东应该执行该决议

案例4虽未签订股权托管协议，但一方已经行履了出资义务且对方接受的，应视为合同成立并生效

案例5合同双方当事人之间为委托交易法律关系，一方当事人的行为既构成侵权又构成违约的，另一方当事人可以选择案由进行起诉

第四讲  股权投资基金投后的管理

一、投后管理概述

（一）作为股东参与企业管理

（二）作为管理层参与企业管理

二、对投资项目经营的持续关注

（一）对项目经营的持续关注

(二)通过管理参与的持续关注

(三)审阅财务报表

(四)董事会、投资者会议

(五)保持好记录

三、监督的技巧

(一)监督中应该做的事情

(二)监督中易犯的错误

四、预警信号

(一)问题的征兆

(二)需要特别注意的预警信号

(三)问题的主要原因

(四)对问题的应对

第五讲  关于私募股权投资基金的退出和股权投资企业管理规则

一、上市退出（省略）

二、兼并收购

（一）并购的种类

（二）股权收购和资产收购

（三）并购的一般程序

三、管理层回购（MBO）

（一）管理层回购的特征

（二）如何判断一个企业是否适合实施MBO

（三）MBO的收购主体资格

（四）MBO实施的主要步骤

四、清算

（一）清算概述

（二）破产清算工作内容

五、非上市退出新路径

（一）私募股权一级市场交易平台

（二）退出模式

（三）退出渠道的优势

    六、关于我国全国性股权投资企业管理规则

 （一）股权投资在六个省市的试点

 （二）关于我国首个全国性股权投资企业管理规则

 （三）成都市关于股权投资企业的规定

 （四）关于对股权投资企业的备案管理和行业自律

    七、对“打通核查“及”打通计算”的分析

（一）关于“打通核查”与”打通计算“概念

 (二)“打通”监管适用的前提条件是股权投资企业的“投资者为集合资金信托、合伙企业等非法人机构”——投资者为法人机构的，是否无须打通核查和计算?

 (三)“打通核查”和“打通计算”是否同样应进行至最终自然人或法人机构为止

 (四)对股权投资母基金（FOF）的除外适用，不进行打通核查和打通计算

    第六讲  关于委托理财和资金监管的法律关系争议及处理原则

一、关于委托理财的法律关系争议及处理原则

（一）委托理财的法律性质和相关程序

（二）委托理财合同的效力

（三）保底条款的类型

（四）委托理财合同保底条款的效力

二、关于委托理财资金监管合同的法律关系争议及处理原则

（一）委托理财账户内资产权属和损失的责任承担

（二）资金监管合同的性质和监管责任的认定

（三）资金监管合同的效力和监管人应承担的民事责任？

案例6金融机构未尽审查义务的过错责任

案例7银行工作人员的犯罪行为不影响存款人与银行的存款关系

案例8资金拆借合同的无效及法律后果

案例9证券经营机构在办理投资者提款手续时，提款人在取款凭证上签名，即证明其收取了资金

案例10认定证券交易相关的书面证据时，应综合考虑其表现形式以及证券交易习惯

案例11法院应结合交易习惯来认定商事案件的全部证据

案例12股东代表诉讼可要求行为人向公司承担赔偿责任

    第七讲  关于担保公司的融资担保疑难问题解答

一、担保公司怎样在代偿中获得比收取的担保费更多的利益?

二、担保公司替无力还款企业发生代偿后，借款合同履行完毕，可谓主合同已经结束，从合同当然无效，那银行对企业的债权转移给担保公司依据何在?

三、单位反担保，是否要股东大会决议?

四、公务员作个人信用的担保，是否要夫妇都签字?

五、农村集体土地使用权在何种情形下可以抵押?若可以抵押，怎么定义“集体”概念及范围?

六、国有企业对外提供担保，除履行企业董事会决议之外，是否必须报国资委批准同意?

七、某市出台规范性文件（红头文件）规定：国有企业对外担保必须报国资委同意。在这种情况下，国有企业没有报国资委同意，只是盖章、法人代表签字。请问：这份担保是否有效?

八、担保公司临时为企业偿还到期银行贷款，称过桥借款，此项业务是否合法?担保公司应如何规避风险?

九、担保公司与银行签订合作协议的时候，在银行拟定的格式合同中都会强制写上“担保公司不得以《担保法》第5条及第28条相抵抗”，此项条款签署后是不是无效条款?担保公司是否一定要执行?

十、将同一抵押物的价值分割，分别抵押给几个抵押权人，在办理抵押登记时应怎么办?1个他项权证上是否可以存在多个以上的抵押权?同一抵押权上存在1个以上抵押权人时，如何体现先后顺序?

十一、在实践中，有些地方的房产或者土地登记机关所出具的他项权证上只能体现一个他项权人，这种情况下如需设定两个或者两个以上更多的抵押权人，应怎样操作?

十二、在担保实践中，有的担保公司采取申请法院保全的方式，代替办理抵押登记，用以控制抵押财产。

请问：（1）这种法院保全行为的效力如何?（2）一旦产生纠纷，如果上述财产被其他法院保全或者采取其他强制措施，如何认定前一次保全行为?（3）采取这种方式控制抵押物，担保公司存在何种风险?

十三、应收账款质押中，中国人民银行登记系统办理应收账款质押登记的效力，是否是一种有效的公示手段?

十四、担保公司（无金融许可）作为出借人的企业之间的借款合同的效力如何认定?约定的利息如何处理?

十五、主债务已过诉讼时效或保证期间已届满情况下，保证人在催款通知书或其他书面文件上签字或者承诺是否有效?

十六、保证合同无效后时效期间如何计算?

十七、对《担保法司法解释》第38条与《担保法》第28条关系如何理解?

十八、债权转让对保证人的效力?

十九、抵押人将其拥有的国有划拨土地使用权向债权人设定抵押，并依法办理了抵押登记手续，但未办理政府审批手续的，该抵押是否有效?

二十、附着于国有划拨土地使用权之上的建筑物单独办理了抵押登记手续，但国有划拨土地使用权未一并抵押的，建筑物抵押的法律效力如何?

二十一、土地使用权与地上建筑物分别抵押的效力如何认定?

二十二、主债务人破产终结后向保证人主张权利的6个月期间与原法定或者约定保证期间的关系如何认识?

二十三、最高额保证、最高额抵押制度的异同?

二十四、事后抵押的效力如何认定?

二十五、借新还旧时设定的抵押是否属于事后抵押并一律认定无效?

二十六、未经担保人同意而单方认可债务人债务转移行为是否导致担保人脱保?

二十七、如何理解《担保法司法解释》第12条第2款的规定?

二十八、最高额保证的保证期间如何计算?

二十九、银行可否未经法院判决，而直接扣划保证人的银行账户资金以代还借款人的借款?其擅自扣划是否构成侵权?保证人可否起诉要求银行承担侵权的民事责任?

三十、签订的借款（保证）合同中表述：“保证人保证在债务人未能按期还款时承担经济责任。”该表述是否可以认定为一般保证?即“未能按期还款”是否等同于“不能履行”?

三十一、农户将耕地转租给大户经营，那么作为承租方的农业经营大户能否将已支付对价的耕地租赁权益作为担保向银行申请贷款?这种担保是否认定为有效?

三十二、土地有产权证，地上建筑物无产权证情况下，如何办理抵押?

二十八、先用土地抵押，房屋建好后又以房产抵押，如何处理?

二十九、夫或妻一方登记财产所有权，在设定抵押时是否必须经夫妻双方共同同意?若夫妻共同在抵押合同上签名，是否应列夫妻为共同被告?

三十、将集体土地上的房屋设定抵押是否有效?

三十一、在借款抵押合同中，须登记生效的抵押合同，抵押合同签订后未办理登记手续，且未在规定的期限内补办登记手续，抵押人只将权利凭证交付抵押权人，现抵押人请求抵押权人返还权利凭证，该请求是否支持，为什么?

   第八讲  股权转让概述

一、股权的性质与股权转让

（一）股权的性质及其内容

（二）股权转让的界定与梳理

二、股权转让的基本原则

（一）股权转让自由原则

（二）股权概括性转让原则

（三）股权转让兼顾各方利益原则

  第九讲  股权转让合同纠纷案件的审判理念及审理方法

一、当前审理股权转让纠纷所面临的困境

（一）公司治理结构的异化和失范

（二）社会诚信体系的缺失

（三）中小股东权利保障及救济系统的弱小

二、股权转让合同纠纷案件审理的价值取向

（一）遵循商事审判的基本理念

（二）寻求保护交易安全和提高交易效率之间的合理平衡

（三）充分保护弱势股东的利益

（四）司法介入的适度与审慎

（五）股权转让案件处理中的司法导向

三、股权转让合同纠纷案件的举证责任分配

（一）保障当事人举证机会的平等

（二）举证责任分配的思维方式

  第十讲  股权转让主体对转让合同效力及其履行的影响

一、公司普通股东作为转让方的股权转让

（一）公司股东内部之间的股权转让限制

（二）股东与非股东之间的外部股权转让限制。

二、人力资本股东的股权转让效力

（一）人力资本的概念界定

（二）人力资本的出资适格性论争及其评价

（三）国外的立法经验及我国目前的立法

（四）人力资本股东的股权转让效力

三、隐名投资人的股权转让及其效力

（一）隐名投资的表现形态及其成因

（二）隐名投资人与显名股东之间的法律关系辨析

（三）隐名投资情形下的股东资格认定

（四）隐名投资人的股权转让效力

四、公司设立后的投资“股东”转让股权

（一）公司设立后的投资形式及其原因分析

（二）投资的性质及投资人法律地位的认定

（三）投资人转让“股权”的效力认定

五、即将取得股东权的受让方对股权的再转让

（一）股权转让协议与股权变动的效力

（二）股权变动的标志

（三）股权未发生变动受让人即再转让股权的效力

   第十一讲  股权转让过程中的股权登记法律问题研究

一、公司股权的内部登记及外部登记

（一）股东名册对股权的内部登记

（二）公司登记机关对股权的外部登记

二、股权转让合同与股权变更登记之间的关系

三、股权变更登记对股权变动的影响

（一）股权变动标准确定的法律意义

（二）股权变更登记与股权转让中的股权变动

四、股权变动未经登记时利害关系人权益的保护

（一）股权变动后变更登记手续不完备的原因分析

（二）股权变更登记手续不完备时的权利救济

   第十二讲  公司运作过程中典型案例分析

一、公司设立与出资案例

案例13虚假出资的民事责任

案例14对公司设立时股东出资不实的，即使股东变更也可追加原股东为被执行人

案例15验资机构出具虚假验资报告的民事责任

案例16注册资金非法，则转款不构成抽逃或挪用

二、股权转让案例

案例17公司股份转让协议是有无效力、还是成立与否的问题

案例18公司法上优先购买权之适用

案例19如何看待股权变更登记与股权转让合同间的关系

案例20瑕疵股权转让合同的效力及民事责任的认定标准

案例21瑕疵股东股权转让合同的效力及股权转让价格应如何认定

案例22股东优先购买权不适用于有限责任公司股东内部间的股权转让行为

案例23股东优先购买权与非股东善意受让权冲突时的保护原则

案例24归一性股权转让合同应认定为有效

案例25境外自然人不得以实际出资为由主张转让其在国内公司中享有的股权

案例26股份合作制企业中的股权转让具有特殊性

案例27从会计师事务所的股权转让看股权转让中的规范适用问题

案例28股权受让人未办理股权变更手续即再次对外进行股权转让的法律效力问题

案例29股权根据转让合同交付后受让人应以股权变更登记诉讼的方式主张权利

案例30对股权转让合同的效力认定应当探求当事人的真实意思

案例31请求支付遗漏的股权转让款实质上是行使对股权转让合同的撤销权

案例32隐名股东转让其股权的合同效力应如何认定

三、公司改制案例

案例33等额财产与等额债务相抵与他人组成新公司的约定不能对抗改制企业其他债权人依据法人财产原则向新公司主张权利

案例34企业改制遗漏债务的承担

四、公司治理案例

案例35股东之间关于公司债务承担的约定不能成为追加该股东为被执行人的事由

案例36公司冒用股东签名法院判其侵权

案例37公司与债权人协议为前股东承担债务属于并存的债务承担关系

案例38公司互保且已披露，为股东提供担保应按有效处理

五、股东权益与代表诉讼案例

案例39改制后企业依法承继改制前对外投资的股东权利

案例40公司股东召集请求权与召集权审判实践中应得到切实保护

案例41公司怠于维权股东能否以自己名义起诉

六、公司解散与清算案例

案例42有限责任公司股东享有请求法院解散公司的请求权

案例43创沃泰公司解散之诉判决生效，法官、学者和律师激辩公司僵局破解三难题

案例44公司清算组织法律地位

案例45股东逃避清算难逃偿还责任

七、联营、职务行为、涉及犯罪案例

案例46联营合同终止后的清算义务

案例47法人应当对其法定代表人的职务行为承担民事责任

案例48盗盖单位公章从事犯罪活动的民事责任

  以上课程半天时间

四川泓森律师事务所

二0一二年十月十日

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